AI nelle gare pubbliche: i 10 vizi più ricorrenti delle stazioni appaltanti — Guida giuridico-operativa
AI nelle gare pubbliche: i 10 vizi più ricorrenti delle stazioni appaltanti
Guida giuridico-operativa sistematizzata sui vizi tipici delle procedure ad evidenza pubblica con impiego di sistemi di intelligenza artificiale, alla luce dell'art. 30 del Codice dei Contratti Pubblici, dell'AI Act europeo, della Legge 132/2025 sull'IA e delle Linee Guida AgID. Per ciascun vizio: profili di illegittimità, giurisprudenza consolidata, meccanismi di tutela preventiva e contenziosa.
I vizi sistematizzati nella guida non sono fenomeni isolati: si raggruppano in tre macroaree corrispondenti ai tre principi cardine codificati dall'art. 30, comma 3 del D.Lgs. 36/2023 (conoscibilità e comprensibilità; non esclusività della decisione algoritmica; non discriminazione algoritmica) e confermati dall'art. 14 della Legge 132/2025 (responsabilità umana del provvedimento).
Riserva di umanità, competenza della commissione, contraddittorio.
Spiegabilità, accesso agli atti algoritmici, logging, validazione.
Non discriminazione, protezione dei dati personali, par condicio.
Riferimenti consolidati
- Reg. (UE) 2024/1689 — Regolamento europeo sull'intelligenza artificiale (AI Act): in particolare artt. 6 e Allegato III (alto rischio), 9 (gestione del rischio), 10 (governance dei dati), 12 e 19 (logging), 13 (trasparenza ai deployer), 14 (sorveglianza umana), 15 (accuratezza e robustezza), 27 (FRIA).
- D.Lgs. 36/2023 — Codice dei Contratti Pubblici: art. 1 (principio del risultato), art. 17 (decisione di contrarre), art. 30 (uso di procedure automatizzate nel ciclo di vita dei contratti pubblici), art. 36 (accesso agli atti), art. 41 (proporzionalità dei requisiti), art. 93 (commissione giudicatrice), art. 101 (soccorso istruttorio).
- Legge 23 settembre 2025, n. 132 — Disposizioni e deleghe al Governo in materia di intelligenza artificiale (in vigore dal 10 ottobre 2025): art. 14 (uso AI nella PA: strumentalità, responsabilità umana del provvedimento, conoscibilità del funzionamento e tracciabilità dell'utilizzo), art. 20 (AgID e ACN quali Autorità nazionali AI).
- Reg. (UE) 2016/679 — GDPR: artt. 5 (principi), 6 (basi giuridiche), 13-14 (informativa), 22 (decisioni automatizzate), 35 (DPIA).
- L. 241/1990: artt. 3 (motivazione), 7 (comunicazione di avvio del procedimento), 22-25 (accesso agli atti).
- D.Lgs. 82/2005 (CAD): artt. 41 (procedimento amministrativo informatico), 44 (conservazione), 68-69 (riuso e codice aperto), 71 (regole tecniche).
- D.Lgs. 33/2013: art. 5 (accesso civico).
- Costituzione: artt. 3 (uguaglianza), 24 (diritto di difesa), 41 (iniziativa economica), 97 (buon andamento e imparzialità).
- Cons. Stato, Sez. VI, 8 aprile 2019, n. 2270 — sentenza fondativa: l'algoritmo è "atto amministrativo informatico"; principi di piena conoscibilità del meccanismo decisionale e imputabilità della decisione all'organo titolare del potere.
- Cons. Stato, Sez. VI, 13 dicembre 2019, nn. 8472, 8473 e 8474 — sentenze gemelle: ammissibilità dell'algoritmo anche nell'attività discrezionale, a condizione del rispetto dei principi di conoscibilità, non esclusività e non discriminazione (poi codificati nell'art. 30 D.Lgs. 36/2023).
- Cons. Stato, Sez. VI, 4 febbraio 2020, n. 881 — conferma e sviluppa: la "regola algoritmica" è regola amministrativa generale soggetta ai principi di pubblicità e trasparenza.
- Cons. Stato, Sez. VI, 2 febbraio 2021, n. 1206 — ulteriore conferma per relationem dei principi della sentenza 2270/2019 e gemelle.
- TAR Lazio, Sez. III bis, 13 settembre 2019, n. 10964 — diritto di accesso al codice sorgente dell'algoritmo come strumento per verificare la corretta elaborazione del provvedimento; il segreto industriale del fornitore non può essere opposto.
- AgID — Linee Guida per l'adozione dell'Intelligenza Artificiale nella Pubblica Amministrazione (Determinazione n. 17/2025, emanate ai sensi dell'art. 71 CAD): governance, ciclo di vita, valutazione del rischio, trasparenza, formazione del personale.
- AgID — Strategia Italiana per l'Intelligenza Artificiale 2024-2026.
- EDPB — Linee Guida 2022 sull'uso del riconoscimento facciale e sui processi decisionali automatizzati.
- ANAC — Bandi-tipo e Linee Guida 2023 in materia di criteri di aggiudicazione e proporzionalità dei requisiti.